带差异的主要相同点：不使用商标可被撤销

 

在日常工作中，常有企业基于国内商标制度，询问海外各国是否存在“撤三”制度。除了尚无正式商标注册制度的少量小国或地区外，有商标正式注册制度的大部分国家或地区，基本设置了连续几年无正当理由不使用的商标可被撤销制度，但存在的一点突出差异为：对于商标连续不使用可被撤销的年限要求不同。

 

 

具体来讲，经过笔者粗略统计，在全球100个以上的多数国家，注册商标连续多年不使用可被撤销的年限规定是五年（简称“撤五”），主要集中在大部分欧洲、非洲、南美国家和部分亚洲国家。而第二大数量群体，才是以中国、美国、俄罗斯、加拿大等大国为代表的60多个国家或地区，设置的是连续三年无正当理由不使用商标可被撤销制度。此外，还有极个别国家设置了非主流的连续两年（简称“撤二”）甚至注册后一年不使用（简称“撤一”）商标可被撤销制度，例如巴勒斯坦和委内瑞拉的规定为连续两年无正当理由不使用商标可被撤销，而尼泊尔第2022号《专利、设计和商标法》(1965)第18C条更是直接规定商标自注册日起持续一年未使用的可被撤销。

 

通过简要分析可以发现，商标撤五制度比撤三制度对商标注册人更有利，换言之实行商标撤五制度的国家比撤三制度的中国大陆对商标注册人更宽容，给商标注册人预留的未使用商标保护空间多了2年。而撤三群体国家/地区中，具体细节规定也有不同，比如在马来西亚、印度尼西亚等较多国家，商标撤销的司法诉讼程序成本较高，或是撤销申请人需承担较重的注册商标未使用举证责任，或是撤销申请人必须为利害关系人，即撤三群体国家中大部分国家或地区设置了比中国更高的撤三门槛。至于撤二和撤一制度国家，这些极个别国家的制度设置相对更为严苛，但并不具有代表性，例如，战乱中的巴勒斯坦市场吸引力有限，较少有商标撤销案例；而设置商标撤一制度的尼泊尔，实践中基本未发生过商标被撤销案例，暂时可视其撤销制度为流于形式、实用性不强的规定，商标注册人亦无需过多顾忌。

 

总结来说，通过设置不同的不使用撤销年限或撤销主体、举证责任等方式，绝大多数海外国家或地区的商标不使用撤销申请门槛高于中国大陆。

 

差异点一 商标申请注册过程中的商标使用强制要求

 

在中国大陆，商标被强制要求必须证明使用的场合主要是商标注册后。而在境外，较多国家或地区设置了商标申请中即必须提供使用证据或是声明有善意使用商标意向的制度。最为典型例如美国，申请人若无本国基础注册商标的，则必须在商标申请同时或核准注册前，提供基于实际使用或打算使用的商标使用证据，商标方能最终核准注册；而在印度、马来西亚、孟加拉等国，商标申请人需声明商标已使用或有善意使用意向才可申请商标。

 

 

此外，区别于中国大陆商标在先注册原则的是，海外较多国家或地区适用商标在先使用制度。这意味着，在同属善意的前提下，若商标申请遭遇冲突权利而被驳回、异议、无效宣告的，在驳回复审、异议答辩、无效宣告答辩等救济程序中，提交使用证据证明商标使用在先，是争取商标注册的最关键有用点。这一点与国内主要基于商标申请日判断权利在先有着明显差异。

 

将商标提交使用证据作为商标申请注册基础，无形中拔高了申请人获得商标授权的门槛，对于遏制恶意囤积、抢注商标有一定积极效果。这也是对比中国大陆较为突出的一项差异。

 

差异点二 商标注册后必须提供使用证据维持商标注册或有效权利

 

在国内，商标注册后，若无他人反对注册，维持商标注册的法定强制程序仅为十年一次的付费续展。在这一点上中外区别较大，在海外较多国家，商标注册后，为维持有效注册状态，或保障注册商标权利稳定可以有效用于维权，注册人必须声明商标使用。

 

 

这方面的代表性国家有美国、菲律宾两国，商标注册后，注册5-6年有效期中期以及每10年续展时，均需提交使用证据，否则商标将被移除注册薄、自动无效，这项规定可以说给商标注册人设置了高频率、较重的举证义务负担。此外，墨西哥、柬埔寨、莫桑比克等国，虽然不强制要求提供具体使用证据，但商标权人必须书面声明使用。如果未及时提交商标使用证明，则商标或无效，或即使有效，也处于权利待定、无法正常维权的脆弱状态，需要注册人在规定时限内补交使用声明才能恢复商标有效的排他使用权。

 

在中国，注册商标不被他人反对时，维持注册基本无难度。但在境外，商标使用往往紧密关联着维持商标注册的可行性，不使用商标在境外往往难以长期维持在各国注册簿上的有效状态。

 

差异点三 未使用注册商标的禁止权在异议、无效宣告、侵权维权程序中的限制

 

在海外较多国家或地区，尤其是欧洲国家，商标注册后无正当理由连续多年不使用时，不仅存在随时被他人申请撤销的风险，还将对注册商标权人通过商标异议、无效宣告、侵权维权等程序行使排斥他人申请注册或使用近似商标的禁止权带来负面影响。而在中国，并无此方面的明确规定。