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民事起诉状起草九步法
发布于 2020-06-16 09:29 阅读()
律师助理接触到最多的工作之一应该就是指导律师吩咐起草起诉状,这个时候大部分的助理应该是打开指导律师提供的模板或者自行在网上搜索下载一份模板,直接往模板中套内容。笔者也认为,套用模板是效率很高的方法,特别是在知识产权诉讼中,经常会有批量案件,模板的作用非常大,能节省大量的时间。
但是,模板也容易让人产生惯性思维,而忽略了每个案件的特殊性。而且对于律师助理们来说,过度依赖模板,会导致自我思考能力的减弱——即当没有模板可套用时,不知道该怎么办。
本文笔者将就民事起诉状的起草,结合实践经验,提供一个撰写思路,以期律师助理能直接在空白word中写出一份还不错的民事起诉状,为此笔者归纳了九个步骤。
一
整理证据,分析案情
整理证据,分析案情就是要全面分析我方现有证据,充分了解案件事实(至少是我方能够证明的事实)。
很多人拿到一个案子还没有搞清楚所有证据,就开始写诉状,等到当事人把诉状签字盖完章准备起诉了,才开始发现诉状中诉讼请求不对、被告有遗漏、事实与理由有瑕疵等问题,只能重新写诉状让当事人重新签字盖章,这会给当事人留下不专业、不细致的负面印象,因此笔者把整理证据放在第一步,这是起草诉状的基础,更是整个案件操作的基础,第一步一定要走稳、走踏实,最好是把每一份证据按照证明的逻辑编排、逐个分析。
二
类案检索
类案检索就是在法律文书数据库中检索类似的判例,虽然我国不是判例法国家,但类似案例在实践中还是有较大的参考价值,至少能在大方向上指明道路,进行类案检索,给自己提供一个更加清晰的办案思路。
三
确定法律关系
确定法律关系即确定案由,大部分案件在第一步做完之后就能判断确定法律关系,因此这一步与第二步可以说是混同在一起,但笔者在此单列一步,主要是想说明案由的正确书写。
案由的正确书写依据是《民事案件案由规定》(以下简称“案由规定”)。在案由规定中,民事案由一共被分为四级,范围由大到小,第四级案由最小最精准,首先适用第四级案由。以侵害著作权的案件为例,如果案件只涉及信息网络传播权,则案由为“侵害作品信息网络传播权纠纷”(属第四级案由);如果案件中涉及到信息网络传播权、复制权、发行权等多个著作权的权利,则一般情况下案由写为“著作权侵权纠纷”(属第三级案由),个别法院会要求以第四级案由书写成“侵害作品信息网络传播权、复制权、发行权纠纷”。
案由的书写应当规范,准确,切忌想当然(比如把著作权侵权纠纷写成侵害作品著作权纠纷),甚至自编案由。
四
确定原被告
确定原被告有两方面的意思,一是正确书写原被告的信息;二是找准被告,不要遗漏被告,更不要列出不适格的被告。
首先正确书写,民事诉讼法第一百二十一条第一项、第二项规定起诉状应当记明“(一)原告的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位、住所、联系方式,法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务、联系方式;(二)被告的姓名、性别、工作单位、住所等信息,法人或者其他组织的名称、住所等信息”。
其次是找准被告。在知识产权案件中,网页备案主体、网站宣称主体、商标权利人、产品包装显示主体等都有可能成为被告,因此需要全面细致的查阅所有体现对方主体信息的证据,确定被告,同时对被告作必要的尽职调查,包括对偿付能力的判断、经营规模的判断,如果是上市公司,还需要查阅相关公告信息。
五
写清诉讼请求
除去特殊情况(即当事人的起诉目的可能有商业上的其他考量等),诉讼请求的措辞一定要准确、到位,每一项诉讼请求都应当有依据支持——既要有请求权基础(法律依据),也要有证据基础(事实依据)。
在知识产权案件中,对赔偿额的请求一般需要经过仔细考量,过高或过低都不利于案件的办理,因此前述步骤中类案判赔检索、对被告的尽职调查、对证据的全面分析在这里就显得尤为重要。
关于找准请求权基础,有一个小技巧,可以在类案的判决书最后,看法官对类案引用的法条,然后去查阅相关法条,判断能否为你所用。
关于“诉讼费由被告承担”的诉讼请求。这一诉讼请求在实践中会出现在很多诉状里,笔者认为此请求不必也不应当写在诉状中,成为诉讼请求。根据《诉讼费用交纳办法》的规定,诉讼费用是由人民法院根据案件审理的结果决定的,并非根据当事人的请求,因此写在诉状上实为画蛇添足之举。
六
写准确事实与理由
关于事实与理由的写法,江湖上有两派观点:一派认为事实与理由应当详细描述、完整论述;另一派认为事实与理由不必写的很详细,能写出案件基本事实即可。笔者认为二者没有对错之分,笔者本人倾向于后者观点。首先,有些案件在起诉时可能部分事实不太明朗,若在起诉时就“把话说得太死”,会在开庭面对新情况时显得被动;其次,不把事实与理由写的和代理词一样详细,也能避免过早暴露代理思路,这一点有时候也会有惊喜收获;最后,当然还是法律并未规定一定要写详细的事实与理由。
但是,无论是“详细派”还是“基础派”,措辞严谨、法言法语、逻辑通顺都是共同的要求,如果不清楚“措辞的艺术”,可以多读优秀的判决书、多读资深律师的法律文书。
七
厘清法律依据
大部分的起诉状最后都只是写“原告根据《中华人民共和国反不正当竞争法》”,而并不会写“根据《中华人民共和国反不正当竞争法》第几条、第几款、第几项”(当然大部分的法院也并无此要求)。但是,当以上工作都完成之后,笔者建议到此应再厘清一次法律依据,避免瑕疵、避免遗漏。
笔者在此列这一步的目的还在于当你在办理较多数量的同一类案件后,难免形成惯性思维,极有可能忽略了存在其他法律依据更好的支持你的诉请、支持你的案件。
八
确认管辖法院
知识产权案件中,对管辖法院的确定尤其需要仔细、需要再三确认,甚至需要打电话到目标法院立案庭询问。笔者单列这一步,也是为了提醒广大律师助理,仔细仔细再仔细、检查检查再检查,不要诉错法院。
九
格式
格式是最简单也是最难的,简单在于格式无非就是字体、字号、段落编排等外在形式,格式刷一刷就好,具体的格式也可以参照《党政机关公文格式》的规定;难点在于如何让你精心写作的诉状看起来更好看,这需要一定的审美,格式并不是完全死板不可变通,当页面排版太难看时,可以微调字体大小、段落行距等让页面分布更均匀,避免“头重脚轻”。
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